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央行发布反洗钱新规:“一法四令”升级版重点解读

2017-12-15 14:27  来源:陈胜 石赫纠错 | 打印 | 收藏 | | |

中国人民银行(以下简称央行)于2017年10月20日发布了《中国人民银行关于加强反洗钱客户身份识别有关工作的通知》(以下简称《通知》),在“一法四令”(详见文后释义)的基础上对金融机构反洗钱客户身份识别工作提出了更具体、更严格的要求。

客户身份识别,也称“了解你的客户”(Know your customer or KYC)或者“客户尽职调查”(Customer due diligence),是指金融机构在勤勉尽责的基础上采取合理手段了解客户及其交易情况,以预防洗钱及其他违法犯罪活动的发生。具体包括三个方面:

了解客户本人的真实身份;

了解客户交易目的、交易性质和资金用途;

了解实际控制客户的自然人和交易的实际受益人。

客户身份识别与大额交易和可疑交易报告、客户身份资料和交易记录保存共同构成我国反洗钱的三大基本制度,而客户身份识别是最基础也是最重要的制度。

本次发布的《通知》,主要有以下几个重点内容:

加强对非自然人客户受益所有人的穿透性审查,明确受益所有人的判定标准

《通知》要求反洗钱义务机构(以下简称义务机构)在建立或维持业务关系时,应当采取必要、合理的措施了解非自然人客户受益所有人的信息,并及时关注受益所有人的信息变更。而且,《通知》还要求义务机构要逐层深入并最终明确实际控制人或者获取收益的自然人。《通知》列明了该等自然人受益所有人的判定标准:

公司的受益所有人包括:直接或者间接拥有超过25%公司股权或者表决权的自然人;通过人事、财务等其他方式对公司进行控制的自然人;公司的高级管理人员。

合伙企业的受益所有人是指拥有超过25%合伙权益的自然人。

信托的受益所有人是指信托的委托人、受托人、受益人以及其他对信托实施最终有效控制的自然人。

基金的受益所有人是指拥有超过25%权益份额或者其他对基金进行控制的自然人。

对比央行此前发布的《金融机构反洗钱规定》和《金融机构客户身份识别和客户身份资料及交易记录保存管理办法》,《通知》对了解实际控制客户的自然人和交易的实际受益人提出了更高的要求和更明确的参照标准,将穿透性审查提高到了更高的级别。为达到穿透性审查的效果,义务机构需要审查两类信息,即非自然人客户股权或者控制权的相关信息和非自然人客户股东或者董事会成员的登记信息。相应的,该举措也提高了对客户信息披露义务的要求。

我们注意到,央行划定控制人的界线标准是25%。从《公司法》的角度而言,67%是绝对控制,51%是相对控制,而25%一般认为可对公司决策造成一定影响。可见,央行要求义务机构了解相关份额在25%以上的自然人还是比较严格的。同时值得注意的是,《通知》还规定对风险较高的非自然人客户,义务机构应当采取更严格的标准判定其受益所有人。这里“风险较高”和“更严格的标准”属于比较模糊的定义,各义务机构可能需要在实际业务操作中视情况进行个案判断。

对特殊受益所有人的识别豁免

《通知》要求当受益所有人为以下机构时,义务机构可以不进行识别:

各级党的机关、国家权力机关、行政机关、司法机关、军事机关、人民政协机关和人民解放军、武警部队、参照公务员法管理的事业单位。

政府间国际组织、外国政府驻华使领馆及办事处等机构及组织。

关于特殊机构的识别义务豁免,央行在《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》有过类似的规定:金融机构在审查交易一方为各级党的机关、国家权力机关、行政机关、司法机关、军事机关、人民政协机关和人民解放军、武警部队(其下属的各类企事业单位除外),如未发现交易可疑,可以不报告。《通知》的上述规定是央行首次提出对特定机关单位的识别豁免,是一项制度上的突破和创新。目前来看,这种突破一方面减轻了义务机构对特定受益所有人的识别义务,但另一方面也不排除有些机构通过伪装或者包装成为特殊主体以逃避客户身份识别。值得注意的是,央行并未将非政府组织(NGO)列入识别豁免的名单里,也是考虑到非政府组织是洗钱犯罪的高危地带,例如一些犯罪团伙打着慈善基金、教育基金的旗号来进行洗钱,非政府组织的反洗钱问题亟待重视。

加强对特定自然人客户的识别

遏制政治公众人物的腐败和资金转移问题一直是包括中国、俄罗斯等转型国家反洗钱规划的核心战略目标之一。对于外国政要、国际组织的高级管理人员,以及该些人员的特定关系人,《通知》要求义务机构应当采取措施强化该类特定自然人客户的识别。

该规定与FATF(金融行动特别工作组)在2013年6月颁布的《FATF指引:政治公众人物(建议12与22)》相呼应,也是国内反洗钱措施与国际标准接轨的标志。《FATF指引》指出,腐败官员普遍采用代理人、中介机构、法律实体或法律安排等第三方形式隐瞒其受益所有人、财产实际控制人的身份,以便在进行金融交易或使用金融机构服务时不被发现。因此,FATF特别提出义务机构在进行客户身份识别时应当采取彻底的核实。若发现有客户在从事金融交易时有被操纵迹象或明显另有受益所有人,应尽力质询以排除该客户受益所有人为政治公众人物的嫌疑。

从新规的以上内容可以看出,央行颁布的《通知》细化和明确了反洗钱客户身份识别的各项要求,对于义务机构未来反洗钱工作的开展具有很强的指导意义。与此同时,《通知》在最后要求义务机构不仅应按照新规对新客户开展客户身份识别,而且义务机构还应对老客户组织排查,并于2018年6月30日前完成老客户的身份识别工作,对义务机构学习、理解和适用《通知》提出了新的挑战。

一法四令

“一法四令”是中国政府为了预防通过各种方式掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等犯罪所得及其收益的来源和性质的洗钱活动,而制定一系列法律法规。主要有一部法律和四部央行的规范性文件,简称“一法四令”:

一法

《中华人民共和国反洗钱法》(主席令第五十六号,2007年1月1日生效)

四令

1.《金融机构反洗钱规定》(中国人民银行令[2006]第1号,2007年1月1日起生效)

2.《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》(中国人民银行令[2006]第2号,2007年3月1日生效)

3.《金融机构报告涉嫌恐怖融资的可疑交易管理办法》(中国人民银行令〔2007〕第1号,2007年6月8日生效)

4.《金融机构客户身份识别和客户身份资料及交易记录保存管理办法》(中国人民银行、中国银行业监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会令[2007]第2号,2007年8月1日生效)

责任编辑:ang
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